目錄

一、新公司法明確區(qū)分兩種減資方式

二、新公司法背景下辦理減資的程序

三、新公司法增加了違法減資股東和董監(jiān)高的責(zé)任

四、結(jié)語(yǔ)

隨著新《公司法》的頒布，股東最關(guān)注的一個(gè)變化可能就是再也不能躺在“無(wú)限”的認(rèn)繳出資期限上睡大覺(jué)了，新公司法將股東的最長(zhǎng)出資期限設(shè)定為5年，之后國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局緊隨發(fā)文明確：“研究為存量公司設(shè)定一定年限、較為充裕的過(guò)渡期，按照新《公司法》要求，分類分步、穩(wěn)妥有序調(diào)整存量公司出資期限調(diào)整至新《公司法》規(guī)定的期限以內(nèi)”。這也就意味著，存量的公司也需要按照新公司法的要求將出資期限逐步調(diào)整為5年，對(duì)于一些注冊(cè)資本較大且股東暫時(shí)沒(méi)有資金實(shí)力完成實(shí)繳出資的公司，減資可能就成了最優(yōu)選項(xiàng)。

新公司法明確區(qū)分兩種減資方式

以是否全員股東參與減資為標(biāo)準(zhǔn)，樸稅將減資分為同比例減資與部分股東定向減資。

同比例減資：各股東按照原有出資比例或持股比例同步減少出資，這種方式減資后各個(gè)股東的股權(quán)比例不發(fā)生變化。全體股東按照相同的比例以相同的價(jià)格減資，全體股東協(xié)商一致后，一般不需要簽訂減資協(xié)議，僅通過(guò)股東會(huì)決議的形式確定公司減資數(shù)額以及股東的減資比例。

定向減資：這種方式減資后會(huì)改變?cè)械墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)，例如某一股東通過(guò)減資的方式退出公司，其他股東對(duì)公司的投資不變，這種方式其實(shí)是一種交易性減資，其實(shí)質(zhì)是不減資的股東以公司為平臺(tái)購(gòu)買減資股東的股權(quán)。這種減資必須公允作價(jià)，公平交易。應(yīng)在評(píng)估的基礎(chǔ)上(對(duì)公司進(jìn)行估值)制定減資方案，通過(guò)協(xié)商確定了減資的價(jià)格。這種減資方式因?yàn)楣蓶|之間在減資對(duì)價(jià)多少、如何支付等問(wèn)題上都存在利益博弈，所以往往需要簽訂減資協(xié)議。

2018公司法，對(duì)于兩種減資方式并沒(méi)有明確區(qū)分，但是實(shí)踐中，兩種減資本方式可以單獨(dú)使用，也可以相互結(jié)合，混合使用，使用形式比較靈活。新公司法第224條第三款規(guī)定：公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。由此看來(lái)，新公司法實(shí)質(zhì)區(qū)分了同比例減資與定向減資兩種方式，并給了兩種減資方式“合法身份”。

新公司法背景下辦理減資的程序

該操作指引意圖以比較全面、詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行制作，當(dāng)然有些步驟企業(yè)可以參考自身情況與管理模式簡(jiǎn)化處理。

(一)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單

2018年公司法第117條規(guī)定，公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。新公司法對(duì)該項(xiàng)規(guī)定未作修改，第224條第一款同樣規(guī)定，公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

該規(guī)定目的在于理清公司的資產(chǎn)情況，使公司股東和債權(quán)人了解公司的經(jīng)營(yíng)管理狀況，了解公司的償債能力與支付能力及現(xiàn)有財(cái)務(wù)、財(cái)產(chǎn)等狀況。新公司法增加規(guī)定了公司在虧損情況下減資的特殊規(guī)定，因此編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單就變得更為重要。

編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單是減資程序的法定步驟，如果忽略該步驟可能面臨以下法律后果：

1、法定程序不完備。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司在減資時(shí)需要編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，并通知債權(quán)人，進(jìn)行公告等程序。如果這些程序被忽略，公司的減資程序可能被認(rèn)為不完備，可能導(dǎo)致減資無(wú)效。

2、債權(quán)人權(quán)益受損。如果公司未通知債權(quán)人或未履行相關(guān)程序，債權(quán)人可能對(duì)公司的減資提出異議。在減資過(guò)程中，債權(quán)人有權(quán)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)要求清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保。如果公司未履行這些義務(wù)，債權(quán)人可能尋求法律救濟(jì)，有權(quán)追究股東、董監(jiān)高的責(zé)任。

3、資本不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。如果將來(lái)公司有上市計(jì)劃，需要逐一核查歷次出資、增資，以及減資的情況，如果某次減資沒(méi)有資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單可能會(huì)被認(rèn)定為公司資本不實(shí)，從而對(duì)公司上市產(chǎn)生影響。

4、減資登記可能被拒絕。在進(jìn)行工商登記時(shí)，如果公司未提供必要的文件，或者提供的文件不符合法定要求，工商登記機(jī)關(guān)可能會(huì)拒絕減資登記，導(dǎo)致減資決議無(wú)法生效。

(二)制定減資方案

減資方案一般是由公司董事會(huì)做出后提交股東會(huì)審議，減資方案可以包含以下內(nèi)容：

1、決策程序。說(shuō)明定向減資的決策程序，包括召開(kāi)股東會(huì)的通知、提案、表決等程序。確保決策符合公司法和公司章程的規(guī)定。

2、減資對(duì)象。確定是全體股東同比減資，還是部分股東定向減資，明確他們的身份、持股比例，以及他們之間的權(quán)益分配等情況。可能是特定的投資者、創(chuàng)始股東或其他符合條件的股東。

3、公司彌補(bǔ)虧損的方案。新公司法規(guī)定了虧損狀態(tài)下的在提取公司的任意、法定以及資本公積金后仍不能彌補(bǔ)虧損的，可以減資。在這種情形下，減資方案還要包括公司彌補(bǔ)虧損方案的相關(guān)內(nèi)容，并且將由股東會(huì)進(jìn)行審議。

4、減資金額以及是否支付對(duì)價(jià)。確定減資的金額，以及根據(jù)公司的盈利或者虧損情況，明確是否要返還給股東的資金，以及資金金額。這通常需要明確的財(cái)務(wù)計(jì)算和公允估值。

5、減資方式。確定減資的方式，可以是現(xiàn)金返還、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購(gòu)等方式。具體選擇要根據(jù)公司的實(shí)際情況和法律要求。

6、時(shí)間安排。確定定向減資的時(shí)間表，包括決策的時(shí)間、執(zhí)行的時(shí)間、資金返還的時(shí)間，以及負(fù)責(zé)的主體等。這有助于確保整個(gè)減資過(guò)程的有序進(jìn)行。

7、法律程序。說(shuō)明定向減資需要遵循的法律程序，包括公司法和其他適用法規(guī)的要求。確保公司在法律層面合規(guī)操作。很多國(guó)有企業(yè)，因?yàn)橛休^高的合規(guī)性要求，可能需要律師出具專門(mén)的法律意見(jiàn)書(shū)。

8、股東協(xié)議及減資本協(xié)議。如果減資涉及股東協(xié)議的修改或涉及股東間的協(xié)商，需要詳細(xì)說(shuō)明協(xié)議的變更內(nèi)容和相關(guān)的協(xié)商安排，并調(diào)整股東協(xié)議，同時(shí)簽訂減資本協(xié)議。

9、風(fēng)險(xiǎn)提示。提供可能的風(fēng)險(xiǎn)因素和相關(guān)解決方案，確保股東在同意定向減資方案之前充分了解潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

10、公告和通知。確定向公司債權(quán)人進(jìn)行公告和通知的方式，以確保信息透明和及時(shí)性。

減資方案不是法定程序的一環(huán)，對(duì)于很多中小型企業(yè)可能并不需要這樣一份比較正式的減資方案，但是對(duì)于股權(quán)結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜、管理比較正式的公司，一份完備的減資方案可以讓整個(gè)減資過(guò)程時(shí)間安排更加清晰，減資方案配備的減資時(shí)間表，包括決策時(shí)間、執(zhí)行時(shí)間、責(zé)任主體、所需準(zhǔn)備的文件有助于有序地推進(jìn)整個(gè)減資過(guò)程。使得公司的管理更加透明，提高公司治理的透明度，向所有股東和利益相關(guān)方展示公司決策的邏輯和合理性，有助于建立股東間信任。減資方案往往會(huì)成為公司的正式文件，方便將來(lái)查閱、復(fù)核，也有助于建立公司的決策檔案，以留存檔案?jìng)洳椤?/span>

(三)股東會(huì)作出決議并相應(yīng)修改公司章程

1、股東會(huì)決議的表決比例

對(duì)于公司減資，新舊公司法均規(guī)定，有限責(zé)任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份有限公司必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。這是法定的通過(guò)比例，也是底線，如果公司章程對(duì)增減資有更高通過(guò)比例的規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)遵從該比例的規(guī)定。

對(duì)于股東會(huì)決議不同比例減資、定向減資是否需要全體股東一致同意的問(wèn)題，2018年公司法未作規(guī)定。新公司法第224條第二款規(guī)定：公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。其實(shí)也未對(duì)單獨(dú)定向減資做出明確的比例規(guī)定，但是從實(shí)踐來(lái)看，定向減資將改變公司設(shè)立時(shí)經(jīng)發(fā)起人一致意思所形成的股權(quán)架構(gòu)，導(dǎo)致部分股東的持股比例上升，增加該股東所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，損害其股東利益，因此，我們建議：除非全體股東另有約定，否則不同比減資或者定向減資應(yīng)當(dāng)適用全體股東一致同意。

2、股東會(huì)決議的內(nèi)容

根據(jù)2018年公司法的規(guī)定，在股東會(huì)決議內(nèi)容的一般包括：減少注冊(cè)資本的數(shù)額，各股東具體承擔(dān)的減少注冊(cè)資本的數(shù)額，各股東的出資方式、出資日期，并相應(yīng)修改公司章程。

新公司法第225條公司規(guī)定：依照本法第224條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。

根據(jù)該規(guī)定，我們認(rèn)為如果是在公司虧損狀態(tài)下辦理的減資，股東會(huì)可能需要對(duì)公司的彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審議并作出決議。

(四)簽訂減資協(xié)議

前文說(shuō)到，在特定股東定向減資時(shí)，因?yàn)楣蓶|之間在減資對(duì)價(jià)多少、如何支付等問(wèn)題上都存在利益博弈，所以往往需要簽訂減資協(xié)議。減資協(xié)議的當(dāng)事人是公司的各方股東，公司雖然不是交易性減資的交易主體，但是公司可能需要作為支付減資價(jià)款的義務(wù)人在減資協(xié)議上簽字。

減資協(xié)議可以在法律文件中確保參與方的權(quán)利和義務(wù)，明確各方在減資過(guò)程中的責(zé)任和權(quán)益;通過(guò)詳細(xì)約定減資的各個(gè)方面防范潛在的糾紛，明確的條款可以降低因?yàn)榻忉尣灰恢露鸬臓?zhēng)議。對(duì)于有多個(gè)股東的公司而言，減資協(xié)議有助于協(xié)調(diào)不同股東之間的利益，確保每個(gè)股東在減資過(guò)程中都能夠理解并同意減資方案。

減資協(xié)議的簽訂也符合新公司法224條第三款“法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外”的立法原意。

(五)通知債權(quán)人和對(duì)外公告

根據(jù)新公司法第224條：公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

1.通知債權(quán)人是必要步驟

公司減資一定要通知債權(quán)人，如果沒(méi)有通知債權(quán)人，公司減資后，債權(quán)人可以要求公司繼續(xù)清償，并且要求減資股東在減資額度內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。一般公司辦理減資的工商變更登記時(shí)，也會(huì)要求公司和股東提供說(shuō)明和承諾。如公司在減資時(shí)未清償債務(wù)及擔(dān)保債權(quán)，則由公司繼續(xù)負(fù)責(zé)清償，并由全體股東在法律規(guī)定范圍內(nèi)提供相應(yīng)擔(dān)保。

2.以合理有效的方式通知已知債權(quán)人和進(jìn)行減資公告都是必要的

根據(jù)目前的司法判例，減資時(shí)，在公開(kāi)媒體上進(jìn)行公告主要是針對(duì)未知的債權(quán)人，對(duì)于已知的債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)采取合理、有效的方式進(jìn)行告知，以充分保障債權(quán)人在公司減資時(shí)要求償還債務(wù)或者提供擔(dān)保的權(quán)利。否則，公司的減資對(duì)于未通知到的債權(quán)人可能不具有對(duì)抗效力。

此外，公司在虧損狀態(tài)下的減資，公告程序有所差異，我們會(huì)在下文中講到。

(六)有虧損情況下的減資的特殊規(guī)定

新公司法區(qū)分了公司有虧損和無(wú)虧損情況下減資的兩種處理方式。

1、有虧損應(yīng)當(dāng)先用公積金彌補(bǔ)虧損

根據(jù)新公司法第214條第二款規(guī)定：“公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金;仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

法定公積金轉(zhuǎn)為增加注冊(cè)資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%?！?/span>

由此，公司在有虧損的狀態(tài)下進(jìn)行減資，應(yīng)當(dāng)先用任意公積金、法定公積金以及資本公積金彌補(bǔ)虧損。

2、如果公積金無(wú)法彌補(bǔ)虧損的，可以減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損

根據(jù)新公司法第225條：“公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。

依照前款規(guī)定減少注冊(cè)資本的，不適用前條第二款的規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。

公司依照前兩款的規(guī)定減少注冊(cè)資本后，在法定公積金和任意公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊(cè)資本50%前，不得分配利潤(rùn)?！?/span>

也就是說(shuō)，如果公司在使用了任意公積金、法定公積金以及資本公積金仍不能彌補(bǔ)虧損的，可以通過(guò)減資彌補(bǔ)虧損，這種情況下的減資，不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)，這種情況下的減資是我們常說(shuō)的“名義減資”，由于公司經(jīng)營(yíng)不佳虧損過(guò)多，造成公司實(shí)有資產(chǎn)(凈資產(chǎn))大大低于公司注冊(cè)資本總額時(shí)，公司以減少注冊(cè)資本總額的方法來(lái)彌補(bǔ)虧損的行為。所以，名義減資，并不會(huì)發(fā)生公司凈資產(chǎn)減少并實(shí)際返還給股東的情況，而只是名義上減少了公司注冊(cè)資本的數(shù)額。

3、虧損情形下公司減資公告程序有所差異

虧損情形下公司減資不適用224條“公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。”的規(guī)定，而是應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。也就是說(shuō)，該情形下的減資僅需公告，無(wú)需通知債權(quán)人，債權(quán)人也無(wú)權(quán)要求公司提前償債或提供擔(dān)保。

(七)辦理工商變更登記

公司減資后，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更公司股東及注冊(cè)資本的登記。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司章程進(jìn)行相應(yīng)的修改并在公司登記機(jī)關(guān)辦理備案。各地市場(chǎng)監(jiān)督管理局對(duì)于辦理減資需要提供的資料差異不會(huì)太大，建議公司在辦理前向當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)監(jiān)督管理局查詢仔細(xì)。目前各地尚未修改新公司頒布后業(yè)務(wù)辦理一次性告知單的相關(guān)內(nèi)容，仍需繼續(xù)關(guān)注其修改變化。

新公司法增加了違法減資股東和董監(jiān)高的責(zé)任

新公司明確增加了違反規(guī)定減資本的高級(jí)管理人員的相關(guān)責(zé)任，新公司法第226條規(guī)定：“違反本法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀;給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>

違反規(guī)定減少資本的高管責(zé)任需要分以下兩種情況進(jìn)行分析：

(一)實(shí)質(zhì)減資情形下，減資程序違法的法律后果

在實(shí)質(zhì)減資的情況下，因?yàn)楣蓶|實(shí)際獲取了公司的資產(chǎn)，若減資程序違法的，可以納入《公司法解釋三》第12條“其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為”，認(rèn)定為“抽逃出資”。根據(jù)《公司法解釋三》第14條規(guī)定，公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，有權(quán)要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。此種情形下，對(duì)于股東、董監(jiān)高的責(zé)任類型(是補(bǔ)充責(zé)任還是連帶責(zé)任)做了明確規(guī)定。

(二)形式減資情形下，減資程序違法的法律后果

形式減資屬于新公司法第225規(guī)定虧損情形下的減資，“公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)”，因股東未從公司獲取任何資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)總量并未因減資而減少、償債能力也未因此降低，故即便存在減資程序違法的，也不構(gòu)成抽逃出資。雖然不構(gòu)成抽逃出資，不用退還資金，但是新公司規(guī)定減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀，也就是宣告減資行為無(wú)效，公司的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀，股東原實(shí)繳出資義務(wù)被恢復(fù)，從而保障了債權(quán)人的利益。

形式減資變相豁免了股東對(duì)公司的部分實(shí)繳出資義務(wù)，變相地造成對(duì)債權(quán)人權(quán)益的減損。當(dāng)然這個(gè)問(wèn)題新公司法在利潤(rùn)分配的問(wèn)題上進(jìn)行了些許彌補(bǔ)，形式減資后，在法定公積金累計(jì)達(dá)到注冊(cè)資本的50%前股東分配利潤(rùn)的，也可能被認(rèn)定為抽逃出資。雖有所彌補(bǔ)，但是仍沒(méi)有2018年公司法規(guī)定的債權(quán)人可以不區(qū)分公司是否虧損而要求公司提前清償或者提供擔(dān)保對(duì)債權(quán)的保障力度大。

結(jié)語(yǔ)

新公司法的頒布，增加了形式減資，即公司在虧損狀態(tài)下減資的相關(guān)規(guī)定，這個(gè)是股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益博弈平衡的一個(gè)結(jié)果，也是對(duì)2018年公司法頒布到現(xiàn)在對(duì)公司資本部分問(wèn)題的修正。新公司法的規(guī)定對(duì)于公司減資流程的操作要求更加規(guī)范，更加透明也更加注重保護(hù)各方權(quán)益，可以說(shuō)是公司法技術(shù)層面的進(jìn)步。