“國家擴大資本市場對外開放的方向不會改變，支持企業(yè)依法合規(guī)到境外上市、用好兩種資源的態(tài)度不會改變，規(guī)范的目的是為了促進發(fā)展?！?2月24日，證監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人在答記者問時表示。

為促進企業(yè)利用境外資本市場規(guī)范健康發(fā)展，支持企業(yè)依法合規(guī)赴境外上市，近日，證監(jiān)會會同國務(wù)院有關(guān)部門對《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》(國務(wù)院令第160號)提出了修訂建議，研究起草了《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(以下簡稱《管理規(guī)定》)，并同步起草了《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《備案辦法》)，作為《管理規(guī)定》的配套規(guī)則，并在12月24日向社會公開征求意見。

整體來看，證監(jiān)會將對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實施備案管理，建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機制。同時，做好境外上市備案管理與安全審查等機制銜接，完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報等機制。

值得一提的是，對于市場熱議的協(xié)議控制(VIE)架構(gòu)企業(yè)境外上市問題，證監(jiān)會特別指出，在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下，滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。

境內(nèi)企業(yè)境外上市統(tǒng)一實施備案管理

早在2019年12月，新修訂的《中華人民共和國證券法》就明確直接和間接境外上市應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定。此后2021年7月6日，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》中，也提出“加強跨境監(jiān)管合作”和“加強中概股監(jiān)管”。

“紅籌或者VIE架構(gòu)本身就有繞開監(jiān)管的功能，境外注冊的公司可以不受境內(nèi)機構(gòu)監(jiān)管，一些明確不能有外資進入的行業(yè)，企業(yè)可以通過搭建紅籌或VIE架構(gòu)順理成章在海外上市。這可能是監(jiān)管最關(guān)注的問題?！庇袕氖潞Ｍ馔缎袠I(yè)務(wù)的券商投行人員指出，另外，由于通過VIE架構(gòu)，企業(yè)境內(nèi)境外的經(jīng)營權(quán)和收益權(quán)形成了分離，國內(nèi)投資者也無法分享企業(yè)在國內(nèi)成長帶來的利益。

證監(jiān)會方面則表示，此次規(guī)則的起草是支持企業(yè)依法合規(guī)利用境外資本市場融資發(fā)展的需要，也是推進制度型高水平對外開放的需要。

“境外上市作為中國資本市場雙向開放的重要組成部分，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的要求。企業(yè)不管在哪里上市，遵守國家法律法規(guī)是最基本的要求。近年來，個別境外上市企業(yè)出現(xiàn)了財務(wù)造假等嚴重違法違規(guī)行為，損害了中國企業(yè)的整體國際形象，對中國企業(yè)境外融資產(chǎn)生了不利影響?！弊C監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人表示，完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度，統(tǒng)籌開放和安全，提升我國企業(yè)境外上市的整體合規(guī)水平，有助于更好地發(fā)揮境外上市在促進科技進步、支持企業(yè)發(fā)展、參與國際競爭等方面的積極作用，也有利于保護境內(nèi)外投資者合法權(quán)益，促進企業(yè)境外上市活動規(guī)范健康有序發(fā)展。

具體而言，此次征求意見的《管理規(guī)定》首先即完善了監(jiān)管制度，明確對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實施備案管理。同時，加強監(jiān)管協(xié)同，建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，做好境外上市備案管理與安全審查等機制銜接，完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報等機制。

另外，新規(guī)還顯著增強了制度包容性。結(jié)合資本市場擴大開放實踐和支持企業(yè)發(fā)展需要，明確在股權(quán)激勵等情形下，境外直接發(fā)行上市可向境內(nèi)特定主體發(fā)行。同時，進一步便利“全流通”，放寬境外募集資金、派發(fā)股利的幣種限制，滿足企業(yè)在境外募集人民幣的需求。

值得一提的是，《管理規(guī)定》中還明確了未履行備案程序、備案材料造假等違法違規(guī)行為的法律責(zé)任，提高違法違規(guī)成本。

而在《備案辦法》中則主要明確備案管理適用范圍及相關(guān)認定標(biāo)準、備案主體和備案程序。并明確了重大事項報告要求和境外證券公司的備案要求。

證監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人透露，未來備案管理將重點關(guān)注境內(nèi)企業(yè)合規(guī)情況，遵循必要、合理的原則設(shè)定備案程序和材料要求，避免過多增加企業(yè)負擔(dān)，備案管理將比現(xiàn)行的行政許可更加高效便捷。

據(jù)悉，按照備案管理制度要求，企業(yè)須對重點合規(guī)事項提交說明，中介機構(gòu)須出具必要的核查意見。備案材料完備、符合規(guī)定要求的，證監(jiān)會在20個工作日內(nèi)出具備案通知書，如證監(jiān)會認為材料反映的信息不完整、不充分，將要求企業(yè)進行補充說明。根據(jù)企業(yè)材料反映的情況，證監(jiān)會視需征求有關(guān)主管部門意見，征求意見時間不計算在備案時限內(nèi)，征求意見情況將及時反饋給申請人。

盡可能減輕企業(yè)監(jiān)管負擔(dān)

而為保障備案管理順利實施，證監(jiān)會也將與境內(nèi)有關(guān)行業(yè)和領(lǐng)域主管部門建立監(jiān)管協(xié)作機制，加強政策銜接、信息共享和監(jiān)管協(xié)同。“不會要求企業(yè)到多個部門拿‘路條’、跑審批，盡可能減輕企業(yè)監(jiān)管負擔(dān)?！弊C監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人稱。

其中，對特定行業(yè)領(lǐng)域主管部門以制度規(guī)則明確要求企業(yè)境外上市前履行監(jiān)管程序的，企業(yè)提交備案申請前應(yīng)當(dāng)取得主管部門出具的監(jiān)管意見、備案或核準等文件。根據(jù)《管理規(guī)定》，證監(jiān)會也將牽頭建立企業(yè)境外上市跨部門監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，在收到企業(yè)備案申請材料后，主動與有關(guān)主管部門加強溝通或征求意見，以提高備案效率。同時，證監(jiān)會還將配合推動有關(guān)主管部門明晰相關(guān)領(lǐng)域的監(jiān)管制度規(guī)則，提高政策可預(yù)期性。

對于市場給予極高關(guān)注度的網(wǎng)絡(luò)完全審查問題，證監(jiān)會也表示，對涉及外商投資安全審查、網(wǎng)絡(luò)安全審查等法律法規(guī)規(guī)定范圍內(nèi)的企業(yè)境外上市，在提交備案申請前，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法申報安全審查。

在過渡期安排上，證監(jiān)會表示將堅持法不溯及既往的原則。一是先從增量開始。對增量企業(yè)和發(fā)生再融資等活動的存量企業(yè)，按要求履行備案程序。其他存量企業(yè)備案將另行安排，給予充分的過渡期。二是區(qū)分首發(fā)和再融資。充分考慮境外市場再融資便捷高效的特點，對再融資在備案時點、備案材料要求等方面作了差異化的制度安排，與境外市場實踐做好銜接，減少對境外上市企業(yè)融資活動的影響。

“在資本市場高度全球化的今天，各國監(jiān)管機構(gòu)更需要加強監(jiān)管合作和政策溝通?！弊C監(jiān)會相關(guān)負責(zé)人表示，證監(jiān)會將進一步推動與境外主要市場證券監(jiān)管機構(gòu)完善跨境證券監(jiān)管合作安排。一是與境外證券監(jiān)管機構(gòu)建立備案信息通報機制，加強境外上市監(jiān)管信息共享。二是加強跨境執(zhí)法合作，共同打擊企業(yè)財務(wù)造假等違法違規(guī)行為，維護市場公平和秩序，保護投資者合法權(quán)益。三是積極推進跨境審計監(jiān)管合作，為企業(yè)境外上市營造良好的監(jiān)管環(huán)境。